上海啟動(dòng)權(quán)健多維度調(diào)查： 涉嫌傳銷成焦點(diǎn) 或面臨刑事責(zé)任

　　本報(bào)記者 盧杉 上海報(bào)道

　　導(dǎo)讀

　　直銷企業(yè)打擦邊球涉?zhèn)麂N不是新鮮事，也給執(zhí)法和舉證帶來了很大的難度，消費(fèi)者屢屢舉報(bào)、訴諸法律，依舊屢禁不絕。

　　“權(quán)健事件”仍在發(fā)酵。

　　隨著“權(quán)健事件”聯(lián)合調(diào)查組進(jìn)駐，2019年1月2日，調(diào)查組宣布經(jīng)前期工作發(fā)現(xiàn)，權(quán)健公司在經(jīng)營活動(dòng)中，涉嫌傳銷犯罪和涉嫌虛假廣告犯罪，公安機(jī)關(guān)已于2019年1月1日依法對(duì)其涉嫌犯罪行為立案偵查。同時(shí)，相關(guān)部門依法查處取締不符合消防安全規(guī)定的火療養(yǎng)生場所、開展集中打擊清理整頓保健品亂象專項(xiàng)行動(dòng)。

　　權(quán)健加盟店遍布全國。2019年1月1日，上海市市場監(jiān)管局局長陳學(xué)軍表示，上海正從虛假宣傳、加盟點(diǎn)管理、商品質(zhì)量等多維度調(diào)查轄區(qū)內(nèi)權(quán)健加盟店（點(diǎn)）。且已聯(lián)系權(quán)健總部，啟動(dòng)溯源調(diào)查。

　　除了虛假廣告、傳銷以外，錦天城律師事務(wù)所資深律師全開明在接受21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者采訪時(shí)表示，“結(jié)合目前的情況，權(quán)健公司還可能因?yàn)樘摷傩麄�、直銷、產(chǎn)品質(zhì)量、公司登記事項(xiàng)等行為特征而面臨相應(yīng)的行政處罰和刑事責(zé)任。”

　　根據(jù)商務(wù)部直銷行業(yè)管理網(wǎng)站顯示，2013年8月7日，權(quán)健拿到了商務(wù)部的直銷經(jīng)營許可證。下含四川、浙江、湖南、江蘇等10個(gè)分支機(jī)構(gòu)；23個(gè)加盟/授權(quán)的直銷服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)；3類40種直銷產(chǎn)品，包括化妝品、保健食品、保潔用品，此次熱點(diǎn)事件中的火療、負(fù)離子衛(wèi)生巾和按摩鞋墊均不在列；8個(gè)直銷培訓(xùn)員。

　　但在其直銷模式下，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者查詢中國裁判文書網(wǎng)，從2015年至2018年，山東、安徽、吉林等多地都出現(xiàn)了權(quán)健涉嫌傳銷的案件。

　　直銷企業(yè)打擦邊球涉?zhèn)麂N不是新鮮事，也給執(zhí)法和舉證帶來了很大的難度，消費(fèi)者屢屢舉報(bào)、訴諸法律，依舊屢禁不絕。

　　國家食藥監(jiān)總局2017年7月在對(duì)十二屆全國人大五次會(huì)議第1379號(hào)建議的答復(fù)中表示，針對(duì)老年人的“保健食品”虛假宣傳和欺詐行為既有保健食品自身的問題，也有普通食品、進(jìn)口食品、廣告宣傳等問題，還有假冒偽劣、黑作坊以及非法傳銷、電視購物、會(huì)議營銷、網(wǎng)絡(luò)營銷、商業(yè)欺詐等社會(huì)綜合治理問題。這些問題，涉及生產(chǎn)監(jiān)管、市場監(jiān)管、進(jìn)口監(jiān)管、廣告監(jiān)管、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、打擊犯罪、老年人關(guān)懷等多環(huán)節(jié)多部門職責(zé)，需要多部門聯(lián)合出重拳，嚴(yán)打嚴(yán)控。

　　一步之遙的“直銷”和“傳銷”

　　到底是直銷還是傳銷是此次事件的一大核心，也直接關(guān)系到后續(xù)的處罰輕重程度。

　　陳學(xué)軍表示，上海對(duì)權(quán)健加盟店（點(diǎn)）的檢查包括多個(gè)方面，第一方面是檢查是否存在虛假宣傳；第二方面，與權(quán)健總部聯(lián)系，確認(rèn)是否許可加盟店（點(diǎn)）；第三方面，則是聚焦產(chǎn)品的商品質(zhì)量情況。

　　針對(duì)權(quán)健是否傳銷的質(zhì)疑，陳學(xué)軍表示：“我們從各種維度來進(jìn)行確認(rèn)，一旦確認(rèn)以后，就能夠明確是否是他的加盟點(diǎn)，再根據(jù)調(diào)查后的結(jié)果分析確認(rèn)�！�

　　全開明表示，直銷與傳銷運(yùn)營模式的核心區(qū)別是是否復(fù)式計(jì)酬或者突破三層組織利益關(guān)系，即最上端的組織者或者自然人能否從其下線的下線這里謀取利益，或者形成了金字塔形的利益模式。“從實(shí)務(wù)來看，只要是層級(jí)利益阻斷的銷售模式一般不會(huì)被認(rèn)為是傳銷�！�

　　傳銷的基本行為方式順序?yàn)椋赫J(rèn)購商品或服務(wù)、加入團(tuán)隊(duì)、發(fā)展成員、形成上下線、復(fù)式計(jì)酬。換言之，直傳銷的核心區(qū)別在于計(jì)算銷售人員薪酬的來源和依據(jù)，傳銷并不以銷售商品賺取利潤為計(jì)酬主要依據(jù)而是以發(fā)展下線的數(shù)量、下線繳納費(fèi)用或團(tuán)隊(duì)計(jì)酬方式作為計(jì)酬或者返利來源和依據(jù)。

　　“權(quán)健這類公司有直銷牌照，但經(jīng)常利用牌照‘打擦邊球’進(jìn)行傳銷。執(zhí)法機(jī)關(guān)很難收集到充分證據(jù)證明直銷企業(yè)本身涉嫌犯罪，直銷企業(yè)很容易擺脫傳銷犯罪的刑事責(zé)任�，F(xiàn)實(shí)中，直銷企業(yè)經(jīng)營涉及到分支機(jī)構(gòu)、服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)、直銷員、直銷企業(yè)的分銷商、合作方、關(guān)聯(lián)方等多類經(jīng)營主體，其各自的法律責(zé)任和義務(wù)也不同�！鄙虾Ｕ�策律師事務(wù)所律師戴強(qiáng)對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道表示，執(zhí)法機(jī)構(gòu)在判斷違法行為的責(zé)任主體上可能存在困難，直銷機(jī)構(gòu)可能將違法責(zé)任推給直銷員或分銷商，以逃避處罰�！霸跈�(quán)健涉及的已有的傳銷案件中，檢察院大多以當(dāng)?shù)丶用松虨榉缸锵右扇讼蚍ㄔ禾崞鸸�訴，而權(quán)健往往作為證人指出自己僅是靠單純銷售商品賺取利潤，以‘自己企業(yè)不知情加盟商的傳銷行為’等理由切割自己的刑事責(zé)任。”

　　或面臨刑事責(zé)任

　　對(duì)于目前上海所開展的多維度調(diào)查，全開明認(rèn)為權(quán)健可能面臨多項(xiàng)行政處罰和刑事責(zé)任。

　　根據(jù)《廣告法》和《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《禁止傳銷條例》等法律依據(jù)，權(quán)健虛假廣告、虛假宣傳、直銷、傳銷、產(chǎn)品質(zhì)量、公司登記事項(xiàng)等行為，均面臨相應(yīng)的行政處罰。

　　直銷行為中，戴強(qiáng)指出，直銷產(chǎn)品必須備案才能銷售，且國家對(duì)直銷產(chǎn)品的范圍有限制，未經(jīng)審核公布的產(chǎn)品不得通過直銷方式銷售。按照《關(guān)于直銷產(chǎn)品范圍的公告》的規(guī)定，直銷產(chǎn)品范圍包括化妝品、保潔用品（個(gè)人衛(wèi)生用品及生活用清潔用品）、保健食品、保健器材、小型廚具、家用電器6類。

　　權(quán)健在商務(wù)部直銷系統(tǒng)中僅備案化妝品、保健品、保潔用品三類共40種產(chǎn)品，而權(quán)健官網(wǎng)的產(chǎn)品列表中，至少列有102種產(chǎn)品。多半產(chǎn)品未經(jīng)備案即進(jìn)行銷售，火療也不屬于可以直銷的產(chǎn)品類型。

　　更加嚴(yán)重的則是虛假廣告、傳銷和產(chǎn)品質(zhì)量，有可能面臨刑事責(zé)任。

　　全開明表示，如權(quán)健涉虛假廣告罪，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　如涉組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)為名，要求參加者以繳納費(fèi)用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級(jí)，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計(jì)酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財(cái)物，擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序的傳銷活動(dòng)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

　　生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，則根據(jù)銷售金額的多少有不同刑罰，“銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)�！�

　　“從目前的情況看，執(zhí)法難點(diǎn)是要根本了解和核實(shí)權(quán)健加盟點(diǎn)的法律地位，包括其盈利模式，以及會(huì)員的組織關(guān)系，了解其資金的走向以及利益分配的方式，尤其是要理清其與權(quán)健集團(tuán)的法律關(guān)系，是直接銷售關(guān)系，還是代理銷售關(guān)系，抑或是賒銷關(guān)系。”全開明認(rèn)為，關(guān)鍵是了解其具體的資金走向，對(duì)其骨干人員的收益情況進(jìn)行調(diào)查�！叭绻�涉嫌存在傳銷，需要勾勒出金字塔形的利益關(guān)系，如果涉及人員眾多的話，就需要明確人員的利益圖譜，因此工作量就非常大，而且執(zhí)法的周期也比較長�！�